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翁鳴江:中國法治的程序正義如何為實質(zhì)正義護航?
——芻議社會主義的法治(中)
最后更新: 2020-05-26 11:05:21第一種是“服從并抗議”方案。美國的馬丁·路德·金在其一次演講中,概括的最好,“我們將以自己忍受苦難的能力,來較量你們制造苦難的能力。我們將用我們靈魂的力量,來抵御你們物質(zhì)的暴力。我們不會對你們訴諸仇恨,但是我們也不會屈服于你們不公正的法律。”
這段話的前半段,講的是對惡法仍然愿意忍受承認其效力,后半段則強調(diào)在忍受的同時需要有抗議來爭取權(quán)利。其核心思想,就是“被統(tǒng)治者的同意”理論,這一理論要求所有的法不能與人民的意志(以權(quán)利為本位的實體正義)相違背,否則的話,被統(tǒng)治者就可通過合法的形式表達其不同意,包括通過公開的批評表達意見,以及其他積極地以和平和合法的手段(包括游行、罷工、罷市、罷課等)進行抗爭,以爭取廢除惡法。
第二種方案是“違憲審查”方案。對于惡法,公民和單位也可以直接啟動“違憲審查”程序。也就是公民和單位也通過提出訴訟或修改惡法的建議建言,通過國家權(quán)力機關(guān)來正式啟動審核某項法律是否存在違反《憲法》的法律程序,其目的是確定該項法律是否是惡法,是否可以廢除。
2003年,我國幾位法律學(xué)者向全國人大常委會遞交了一份關(guān)于審查《城市流浪乞討人員收容遣送辦法》的建議書,建議改變或撤銷收容遣送制度。這也是第一次我國公民依照《立法法》的規(guī)定,直接向全國人大常委會提出對有關(guān)法規(guī)進行違憲審查。隨后《城市流浪乞討人員收容遣送辦法》被全國人大常委廢除,也顯示了我國法治建設(shè)的進步。
第三種方案是“公民不服從”(civil disobedience,也可以翻譯成“公民抗命”)方案。具體來說,就是當公民指發(fā)現(xiàn)某法不合理、違反實質(zhì)正義的時候,他們可以用非暴力的方式,主動拒絕遵守權(quán)力機關(guān)的相關(guān)要求。事實上,無論國家權(quán)力機關(guān)是否啟動相關(guān)的“違憲審查”程序修改法律,很多公民運動都有可能會進入“公民不服從”的階段。一個運動從“抗議”走到“抗命”階段,其最大的區(qū)別就是對某項或某條其認為違反公平正義的法律或法令,人民從原來的忍受服從,變成了拒絕履行該法律或法令的要求。上世紀印度甘地的非暴力不合作運動、南非針對種族隔離的斗爭、非洲裔美國人的民權(quán)運動都是這方面的典型。
我國在上世紀70年代末,安徽小崗村18位農(nóng)民以“托孤”的方式,在有可能給他們帶來滅頂之災(zāi)的契約書上按下了“紅手印”,約定“分田到戶”,搞起了“大包干”。從某種意義上看,這也是一種“公民不服從”。他們的這一創(chuàng)舉不僅改變了中國發(fā)展史,也掀開了中國改革開放的序幕。
特別需要強調(diào)的是,“公民不服從”或“公民抗命”不僅都需要以非暴力為特征,而且其“不服從”或“抗命”都只能針對某項其認為是違反公平正義的惡法。譬如,美國的法律曾經(jīng)認可不同種族之間“隔離但平等”(Separate but equal)的原則。1955年12月1日,美國一位42歲的非洲裔婦女羅莎·帕克斯(Rosa Parks)拒絕給后上車的白人讓座,其“不服從”或“抗命”的就是這個“隔離但平等”的法律。
除此之外,“公民不服從”或“公民抗命”參與者行事還應(yīng)當有合理節(jié)制,面對可能違法指控的時候,也往往會認可其違法的事實并接受違法后果,以顯示他們對其真摯信念的堅持。如羅莎·帕克斯在事后就非常坦然地面對了警察的逮捕,接受監(jiān)禁處罰并交付了罰款;我國小崗村18位農(nóng)民也非常明白違法的后果,都早早就安排好了“托孤”后事等等。
相比之下,包括我國香港地區(qū)最近幾年的一系列暴力活動,假借“公民不服從”或“公民抗命”的名義肆意破壞,暴力對抗警察執(zhí)法,既不存在有被他們認為是惡法的現(xiàn)行法律和法令,對造成的破壞也沒有任何悔意,因此實際上不過就是以“公民抗命”為借口的違法行為,其實質(zhì)是“暴動”(civil unrest)或“暴亂”(riot),而根本不是“公民不服從”。正如香港的楊振權(quán)法官曾經(jīng)指出的那樣:“假以自由行使權(quán)利為名,而實質(zhì)是破壞公眾秩序及公眾安寧的行為,會導(dǎo)致社會陷于混亂狀態(tài),對社會的進步和發(fā)展有嚴重的負面影響,亦令其他人士無法行使應(yīng)有的權(quán)利和自由,如該情況未能有效制止,什么自由法治都是空談?!?
第四種方案是“革命”方案,也即當原統(tǒng)治者的統(tǒng)治整體基于的法律基礎(chǔ)、本身就違反公平正義、就是惡法的時候,那么被統(tǒng)治者就有正當?shù)睦碛?,以革命的形式推翻原統(tǒng)治者,建立新的法治。
約翰·密爾的《論自由》中曾指出,如果統(tǒng)治者(通過法律)侵犯了人民的政治權(quán)利,那么小到具體的抵制,大到以革命形式的反抗,都被認為是正當和合法的行為。英國憲法學(xué)權(quán)威戴雪,作為現(xiàn)代法治概念的創(chuàng)始人,也在其《憲法學(xué)學(xué)習(xí)初階》(An Introduction to the Study of the Law of the Constitution)中承認,在一些情況下,可以用武力革命去推翻法律。
在現(xiàn)實社會中,無論是以美國獨立戰(zhàn)爭為代表的資產(chǎn)階級革命,還是以俄國和中國為代表的無產(chǎn)階級革命,推翻的都是原統(tǒng)治階級的、違反人民意志的惡法統(tǒng)治。這也說明,以革命形式來推翻違反實體正義的法律統(tǒng)治,其實是守法的一種特殊形式,也完全符合法治的精神。
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