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強(qiáng)迫勞動(dòng)有國際標(biāo)準(zhǔn)

什么行為屬于涉嫌強(qiáng)迫勞動(dòng)，可以說是歐盟條例實(shí)施的關(guān)鍵。對此，條例并沒有明確，但條例引用了聯(lián)合國下屬的國際勞工組織1930年的C29公約和1957年C105公約，其中日內(nèi)瓦公約（C29）對強(qiáng)迫勞動(dòng)進(jìn)行了定義：

以任何形式的懲罰作為威脅，強(qiáng)迫任何人進(jìn)行的、該被強(qiáng)迫者并非出于自愿開展的所有工作或服務(wù)。根據(jù)國際勞工組織的解釋，這個(gè)定義包含了3個(gè)關(guān)鍵詞，即工作或服務(wù)、以懲罰相威脅、非自愿。

以懲罰相威脅主要指強(qiáng)迫勞動(dòng)的開始，即通過欺騙、威脅等方式強(qiáng)迫或誘使他人勞動(dòng)。國際勞工組織特別強(qiáng)調(diào)威脅并非專指身體上的暴力威脅，也包括語言、精神上的威脅，其主要判斷標(biāo)準(zhǔn)為是否有隨時(shí)退出或離開勞動(dòng)的自由。

需要注意的是，國際勞工組織在多份報(bào)告中特別指出，威脅也包括任何權(quán)利或特權(quán)（right and privilege）的剝奪（如不支付工資、轉(zhuǎn)崗、升職等）。非自愿的判斷標(biāo)準(zhǔn)則主要指受害人是否有選擇的自由，即實(shí)際雇傭關(guān)系的存在是否是知情后的自由決定。換句話說，強(qiáng)迫勞動(dòng)包括兩大主要特征：實(shí)施強(qiáng)制和剝奪自由，或者說兩大自由權(quán)的剝奪——離開的自由（關(guān)乎強(qiáng)制）和選擇的自由（關(guān)乎選擇）。

強(qiáng)迫勞動(dòng)并不必然是強(qiáng)迫后的勞動(dòng)，這可能也是容易誤解的地方。如當(dāng)事人在初始由于缺乏完全的信息或者理解的差異，而同意接受工作，但在開始工作后，發(fā)現(xiàn)與預(yù)期有差距或者在工作的性質(zhì)或者工作條件方面受到了欺騙。如果當(dāng)事人因?yàn)樵馐軋?bào)復(fù)或威脅不能夠自由選擇離開，當(dāng)事人初始的同意或者自由選擇已經(jīng)不再重要，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)始終有選擇離開的權(quán)利，有撤銷已經(jīng)給出的同意的權(quán)利，只要不能自由離開，這仍然可能構(gòu)成強(qiáng)制勞動(dòng)。

但這樣的定義，仍然不容易確定是否構(gòu)成強(qiáng)迫勞動(dòng)。如就自由而言，自由在很大程度上取決于選擇和機(jī)會(huì)，是否自由并不完全受本人決定，可能受家庭經(jīng)濟(jì)狀況影響，可能受經(jīng)濟(jì)大環(huán)境的影響（如就業(yè)選擇不多），本人也可能違反本心。另外，如是否受到威脅也不容易確定，當(dāng)事人擔(dān)心即使不被特別針對，但懷疑在晉升方面受到不利影響，這是否屬于受到威脅或者是否屬于自由選擇，也不太容易判斷。

由于定義過于寬泛，國際勞工組織曾多次發(fā)布過不同的指引予以澄清，如2005年國際勞工組織提出了一個(gè)6指標(biāo)測試模型，包括事實(shí)上的身體或者性暴力威脅、行動(dòng)區(qū)域限制于工作場所或有限區(qū)域、債役（在債務(wù)償還完成前，工資收入全部直接抵債，當(dāng)事人受困于債務(wù)下的勞動(dòng)）、克扣工資（拒絕支付工資或者大幅度地降低工資）、扣留身份證件、威脅向政府告發(fā)（利用工人的不當(dāng)行為污點(diǎn)而壓榨其勞動(dòng)）。

可以看出，這6項(xiàng)指標(biāo)圍繞“離開的自由”和“選擇的自由”而設(shè)定，國際勞工組織認(rèn)為雇主如果同時(shí)符合2類以上的指標(biāo)特征，則雇主很大可能涉嫌強(qiáng)迫勞動(dòng)。需要注意的是，是否加班或者說過度加班并不在識別的指標(biāo)范圍。

過度加班是勞動(dòng)剝削

2009年，國際勞工組織會(huì)同歐盟利用德爾菲法（專家意見法）發(fā)布了一個(gè)利用人口販運(yùn)剝削勞動(dòng)（indicators of trafficking of adults for labor exploitation）的識別模型，模型圍繞欺騙、強(qiáng)迫、剝削建立了6個(gè)維度，每個(gè)維度又包括強(qiáng)、中、弱不同程度的7-16項(xiàng)指標(biāo)，指標(biāo)總數(shù)竟然達(dá)到了68個(gè)，這也可以看出強(qiáng)迫勞動(dòng)識別的復(fù)雜。其中反映勞動(dòng)剝削（壓榨）的指標(biāo)分為強(qiáng)指標(biāo)1個(gè)（過長工作時(shí)間或天數(shù)），中度指標(biāo)7個(gè)，弱指標(biāo)1個(gè)，過度工作或者加班屬于反映勞動(dòng)剝削（壓榨）情況的強(qiáng)指標(biāo)。

根據(jù)6維度評估情況，當(dāng)事人可能屬于正常勞動(dòng)、受欺騙和剝削的勞動(dòng)（有剝削和欺騙而無強(qiáng)迫）、受剝削的勞動(dòng)（有剝削無欺騙和強(qiáng)迫）、強(qiáng)迫勞動(dòng)（欺騙、強(qiáng)迫和剝削同時(shí)存在）。顯然，國際勞工組織和歐盟都認(rèn)識到了事情并非總是黑白分明，勞動(dòng)者所處的狀態(tài)并非只有強(qiáng)迫勞動(dòng)和正常勞動(dòng)（體面勞動(dòng)，decent work）兩種極端情形，體面勞動(dòng)是社會(huì)的理想狀態(tài)，強(qiáng)迫勞動(dòng)是一種犯罪行為，是對人類尊嚴(yán)的踐踏，現(xiàn)實(shí)世界還有中間狀態(tài)，甚至絕大多數(shù)在中間狀態(tài)，存在一個(gè)光譜分布。

或許是考慮到德爾菲模型過于復(fù)雜，2012年，國際勞工組織再發(fā)布了一個(gè)包括11項(xiàng)指標(biāo)的識別指引，過度加班是最后一個(gè)指標(biāo)。近期一些互聯(lián)網(wǎng)上有關(guān)歐盟幫中國打工人整頓職場的說法應(yīng)該就來源于此。

需要強(qiáng)調(diào)的是，11個(gè)指標(biāo)體系是68個(gè)指標(biāo)6維度模型的簡化，這11個(gè)指標(biāo)是從68個(gè)指標(biāo)中選出來的，并不是任何一個(gè)指標(biāo)都可以成為強(qiáng)迫勞動(dòng)的獨(dú)立證明。國際勞工組織在對如何使用這些指標(biāo)時(shí)也因此特別提醒：“有些時(shí)候，在某種場合中只要出現(xiàn)11項(xiàng)指標(biāo)中的任何一個(gè)，即意味著存在強(qiáng)迫勞動(dòng)行為。但在其他一些情境，可能需要同時(shí)出現(xiàn)幾個(gè)指標(biāo)，才可能表示存在強(qiáng)迫勞動(dòng)”。

強(qiáng)迫勞動(dòng)者可能被迫工作超過國家法律或集體協(xié)議規(guī)定的時(shí)間或天數(shù)，他們也可能被剝奪休息時(shí)間和休息日，不得不接替缺席同事的班次和工作時(shí)間，或者每周工作7天，每天24小時(shí)隨叫隨到。

關(guān)于加班是否構(gòu)成強(qiáng)迫勞動(dòng)，國際勞工組織在多份文件中都進(jìn)行了討論。認(rèn)為可能構(gòu)成強(qiáng)迫勞動(dòng)的案例中，關(guān)于過度加班舉了一個(gè)尼泊爾移民勞工的例子，“我每天要工作19個(gè)小時(shí)，中間沒有任何休息，沒有加班費(fèi)，也沒有休假日。他們就像牲口一樣看待我?！憋@然，這是一個(gè)極端嚴(yán)重的案例，僅憑過度加班就可以認(rèn)定為強(qiáng)迫勞動(dòng)。

對于其他的加班情形，國際勞工組織認(rèn)為：“加班是否構(gòu)成強(qiáng)迫勞動(dòng)違法行為，這一問題十分復(fù)雜，不易確定。根據(jù)經(jīng)驗(yàn)，如果雇員因?yàn)槟撤N形式的威脅（例如解雇）、或者是為了掙得最低工資，而使得加班時(shí)間超過國家法律允許的范圍，那么這就構(gòu)成了強(qiáng)迫勞動(dòng)”。需要特別指出，這一觀點(diǎn)，國際勞工組織在歷年多份報(bào)告中都進(jìn)行了重復(fù)說明，可以說這是國際勞工組織對于有關(guān)加班問題的權(quán)威認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。

此外，國際勞工組織在給各國勞動(dòng)監(jiān)察人員的指南中，對于如何識別強(qiáng)迫勞動(dòng)，也給出了一個(gè)6指標(biāo)框架，每個(gè)指標(biāo)通過若干個(gè)提問來確認(rèn)，在“威脅”這個(gè)指標(biāo)項(xiàng)下，包括了詢問工人是否存在不愿意但被威脅而不能拒絕的過度加班甚至未得到報(bào)酬的情形。顯然從指標(biāo)與問題的設(shè)置可以看出，過度加班被歸入到“威脅”項(xiàng)下，這也進(jìn)一步佐證，過度加班本身并不是構(gòu)成強(qiáng)迫勞動(dòng)的獨(dú)立要件，只有存在“威脅”的過度加班才可能是。

“威脅”與外部約束

對于如何認(rèn)定存在“威脅”卻是一個(gè)具有爭議性的問題。如受經(jīng)濟(jì)環(huán)境影響的就業(yè)供求關(guān)系，勞動(dòng)者本身缺乏選擇，現(xiàn)有的工作中在一些情況下甚至是勞動(dòng)者的唯一選擇。也就是說盡管勞動(dòng)者有完全的選擇離開的自由，但受限于經(jīng)濟(jì)環(huán)境，現(xiàn)有的工作機(jī)會(huì)之外幾乎沒有選擇?；蛘?，勞動(dòng)者本身家庭經(jīng)濟(jì)壓力較大，不能承擔(dān)另訓(xùn)他路的風(fēng)險(xiǎn)，潛在的解雇風(fēng)險(xiǎn)形成一種無形的壓迫力量，迫使勞動(dòng)者加班，這是否構(gòu)成強(qiáng)制過度加班呢？

國際勞工組織認(rèn)為，這種基于廣泛的經(jīng)濟(jì)需求而導(dǎo)致的無形精神壓力，不能歸入“以懲罰相威脅”，國家或者雇主不能對所有的外部約束或者實(shí)踐中間接存在的脅迫承擔(dān)責(zé)任，有自由選擇權(quán)和實(shí)際上受外部因素的影響而不能選擇，此二者需要進(jìn)行區(qū)別。顯然，這對勞動(dòng)者是不利的，特別是在經(jīng)濟(jì)大環(huán)境不利背景下惴惴不安的勞動(dòng)者。

關(guān)于加班時(shí)間限制的問題，除了法定加班時(shí)間，國際勞工組織還提到了集體協(xié)議約定的加班時(shí)間的限制。這是因?yàn)橛幸恍﹪也]有法律規(guī)定的最長加班時(shí)間，而只是規(guī)定了加班相對于正常工作時(shí)間的薪酬比例。事實(shí)上，美國就沒有規(guī)定可以允許的最長加班時(shí)間，美國還是少數(shù)幾個(gè)沒有加入歐盟條例提到的C29和C105兩個(gè)國際公約的國家。

實(shí)踐中，對于如何認(rèn)定過度加班的性質(zhì)，各國司法機(jī)構(gòu)仍存在不同的觀點(diǎn)，如國際勞工組織在給各國法院的一份如何認(rèn)定強(qiáng)迫勞動(dòng)的指南中，提到了美國2007年“Roe v. Bridgestone”一案。盡管雙方都是以國際勞工組織有關(guān)強(qiáng)迫勞動(dòng)的公約和解釋為依據(jù)進(jìn)行控辯，但美國法院拒絕了在成年工人有離開自由的情形下“以解雇相威脅的過度加班”，可以認(rèn)為屬于“以懲罰相威脅”的勞動(dòng)的觀點(diǎn)。本質(zhì)上，美國法院的判決是呼應(yīng)了國際勞工組織有關(guān)“雇主不能對外部經(jīng)濟(jì)環(huán)境負(fù)責(zé)”的論調(diào)。

考慮到討論“加班是否屬于強(qiáng)迫勞動(dòng)”是在如何應(yīng)對歐盟有關(guān)立法的前提下，因此歐盟的觀點(diǎn)是必須加以考慮的。按照歐盟與國際勞工組織共同開發(fā)的德爾福6維度模型，以解雇相威脅的加班是對工人脆弱性的剝削，達(dá)到了“以懲罰相威脅”。盡管工人在理論上可以拒絕加班，但工人們的脆弱性意味著在實(shí)踐上他們沒有選擇，被迫過度加班以保留工作機(jī)會(huì)或者得到法定最低收入，甚至兼而有之，如此勞動(dòng)剝削（壓榨）就不僅僅是一個(gè)工作條件惡劣的問題，而是上升為以懲罰相威脅的強(qiáng)制勞動(dòng)了。

歐盟在《強(qiáng)迫勞動(dòng)產(chǎn)品條例》正文前面的背景說明中特別指出，強(qiáng)迫勞動(dòng)是勞動(dòng)剝削（壓榨）的一種形式，這與其主導(dǎo)開發(fā)的德爾福6維度模型中的觀點(diǎn)一致，勞動(dòng)剝削有很多形式，包括過度加班和強(qiáng)迫勞動(dòng)等，強(qiáng)迫勞動(dòng)一定存在勞動(dòng)剝削（壓榨），但勞動(dòng)剝削（壓榨）不一定都是強(qiáng)迫勞動(dòng)。

另外一個(gè)可以參考的依據(jù)，是歐洲銀行2023年制定的強(qiáng)迫勞動(dòng)內(nèi)部指引，其在指引中專門提到了如何避免過度加班淪為強(qiáng)迫勞動(dòng)，加班時(shí)長如果超過所在國法律規(guī)定最長時(shí)間并且屬于違反員工的意愿而強(qiáng)迫加班（包括威脅開除或者威脅不再提供加班機(jī)會(huì)等強(qiáng)迫性因素），這就可能涉嫌強(qiáng)迫勞動(dòng)，因此歐洲銀行指引明確加班必須以員工自愿為前提。

11項(xiàng)指標(biāo)中還有一項(xiàng)指標(biāo)也值得中國企業(yè)注意，那就是惡劣的工作和生活環(huán)境，事實(shí)上，惡劣的工作、生活環(huán)境、過度加班都是6維度模型中勞動(dòng)剝削（壓榨）維度中的指標(biāo)，國際勞工組織同樣進(jìn)行了特別說明：僅僅是極端惡劣的工作和生活環(huán)境，還不能證明存在強(qiáng)迫勞動(dòng)。這是因?yàn)?，人們有時(shí)候因?yàn)槿狈ζ渌ぷ鬟x擇，也會(huì)“自愿”接受不良工作環(huán)境，這讓人感到不無遺憾。盡管如此，虐待性的環(huán)境仍然代表著一種“警報(bào)”，意味著其中很可能存在脅迫行為，阻止被剝削工人放棄該工作。