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本文來自《檢察日報》，文 |于瀟 崔曉麗。

不簽勞動合同、沒有社保、工作時間長、公司以罰代管、維權(quán)難，是快遞小哥在勞動權(quán)益保障方面普遍面臨的困擾。

達成調(diào)解協(xié)議，留下身份證和銀行卡復印件。走出北京市朝陽區(qū)法院的劉明(化名)告訴記者，他再也不想和快遞行業(yè)有任何牽扯了。

2016年，通過招聘，河南小伙劉明成了天天快遞全資子公司北京巨匯快遞有限公司(以下簡稱“巨匯快遞公司”)的一名快遞員。原以為憑著勤勞的雙手，在計件算錢的崗位上，能夠多賺點錢養(yǎng)家。沒想到，快遞點“站長”王明強(化名)卻將工資一拖再拖，后來索性消失不見了。

共青團中央調(diào)研顯示，2018年快遞企業(yè)配送人員超過300萬?！叭ㄒ贿_”(指申通、中通、圓通、韻達)快速擴張，陸續(xù)上市，獲得了漂亮的財報數(shù)據(jù)。然而，對于支撐整個快遞行業(yè)的快遞小哥而言，并不是同樣風光。

記者調(diào)查發(fā)現(xiàn)，僅在北京的快遞行業(yè)中，不簽勞動合同、不繳納“五險一金”、公司以罰代管、快遞站點承包商攜款跑路等現(xiàn)象屢有發(fā)生?？爝f小哥的合法權(quán)益一再被侵犯。

難以確認的勞動關(guān)系

3月19日，和劉明一起同意以調(diào)解結(jié)案的，還有溫珠、徐飛揚、王明浩(均為化名)三人。和劉明一樣，他們也是王明強招來的員工，同樣被拖欠工資，只是職位不同。溫珠是客服，徐飛揚和王明浩是后勤，偶爾也配送快件。他們四人曾到北京市朝陽區(qū)勞動人事爭議仲裁委員會維護權(quán)益，巨匯快遞公司不滿仲裁機構(gòu)作出的雙方存在勞動關(guān)系的結(jié)果，將四人告上了法庭。

巨匯快遞公司代理律師表示，王明強不是該公司的員工，他與公司簽訂的是承包合同，雙方是承包者與被承包者的關(guān)系，并約定王明強聘用的員工與其形成用工關(guān)系，如因此發(fā)生任何用工爭議，由王明強承擔全部責任。

“勞動裁定書的內(nèi)容顯示，劉明等人承認，無論是招聘還是提出離職，對接的都是王明強。工資也是由王明強通過微信、支付寶等形式發(fā)放，這和我們公司用銀行卡發(fā)放工資的方式是不一樣的。”代理律師還認為，當事人自己沒有盡到審慎義務(wù)，因此造成的經(jīng)濟損失不應(yīng)該由不知情的快遞公司承擔。

劉明等四人一致認為，招聘廣告上顯示的是天天快遞招人，而非承包商個人招人?！懊看瓮趺鲝娊o員工開會，都說是去‘總公司’要錢，錢拿到之后才能發(fā)工資。我們一直以為他是天天快遞安排到快遞點的站長。如果我們不是天天快遞的員工，為什么可以在該快遞搶單后臺里搶單？”王明浩告訴記者，自從他離職要求勞動仲裁以后，公司已經(jīng)將他的搶單后臺賬號注銷。

“如果快遞公司埋怨我們?nèi)肼殯]有盡到審慎的義務(wù)，沒有對王明強的身份好好核查，那作為一家公司，為什么不能監(jiān)督好王明強呢？”徐飛揚在法庭上這樣質(zhì)問。

轉(zhuǎn)移成本和風險的加盟制

記者了解到，加盟制是快遞企業(yè)迅速發(fā)展壯大的重要模式。在業(yè)內(nèi)看來，加盟模式相對而言更加輕資本，企業(yè)可以憑借成本低的優(yōu)勢迅速將網(wǎng)點鋪開，實現(xiàn)快速擴張。

北京申通快遞服務(wù)有限公司朝陽第一營業(yè)部負責人姬經(jīng)理稱，上海申通快遞總公司現(xiàn)在采用的是勞務(wù)外包形式，80%的人都不會和總公司簽訂勞動合同，目前北京的申通分公司大約有100家，只是掛靠了申通的名字，都是公司自己招聘員工，核算盈利情況?！安还馍晖ㄊ沁@樣，圓通、中通、韻達都是這樣的模式?！?

西北工業(yè)大學法學系副教授李亞娟認為，從市場主體的自由經(jīng)營權(quán)角度來看，只要不違背國家法律規(guī)定，經(jīng)營者對經(jīng)營方式的創(chuàng)新都會得到法律和社會的認可?？爝f業(yè)采用加盟、承包的方式，實現(xiàn)了行業(yè)的快速擴張，也適應(yīng)了目前電子商務(wù)蓬勃發(fā)展的形勢。但企業(yè)總部需要對加盟商、承包商進行嚴格把關(guān)。比如說，個人作為自然人，是不具備用工主體資格的，不能與勞動者簽訂勞動合同。

那么，如果沒有簽訂勞動合同的話，如何確定雙方構(gòu)成勞動關(guān)系呢？

北京市中銀律師事務(wù)所律師寇英杰告訴記者，在快遞經(jīng)營者有營業(yè)執(zhí)照、快遞員符合勞動者身份的前提下，如果能證明快遞員按要求送件，快遞經(jīng)營者持續(xù)穩(wěn)定地支付勞動工資，即使不簽訂勞動合同，也可以認為二者構(gòu)成勞動關(guān)系。

事實上，按照勞動法的規(guī)定，員工入職一個月之內(nèi)，企業(yè)需要和其簽訂勞動合同，否則員工在一年內(nèi)可以主張未簽訂勞動合同的雙倍工資。如果公司超過一年沒有和勞動者簽訂勞動合同，員工還繼續(xù)在這個單位工作，此時就自動視為達成無固定期限的勞動合同。

消失了的“五險一金”

記者在招聘網(wǎng)站上注意到，通過勞務(wù)派遣的形式招聘快遞員是一種常見的方式。即由勞務(wù)派遣機構(gòu)與派遣勞工訂立勞動合同，把勞動者派向某家快遞企業(yè)從事快件派送業(yè)務(wù)，再由快遞企業(yè)向派遣機構(gòu)支付一筆服務(wù)費用的用工形式。

在中國政法大學社會法研究所所長婁宇看來，快遞行業(yè)使用勞務(wù)派遣工，目的是節(jié)約人力成本，但是勞務(wù)派遣制度會對勞動者權(quán)益造成很多不利的影響。按照人力資源和社會保障部制定的《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》，用工單位只能在臨時性、輔助性或者替代性的工作崗位上使用被派遣勞動者。

婁宇解釋說，臨時性工作崗位是指存續(xù)時間不超過6個月的崗位；輔助性工作崗位是指為主營業(yè)務(wù)崗位提供服務(wù)的非主營業(yè)務(wù)崗位；替代性工作崗位是指用工單位的勞動者因脫產(chǎn)學習、休假等原因無法工作的一定期間內(nèi)，可以由其他勞動者替代工作的崗位。同時，用工單位應(yīng)當嚴格控制勞務(wù)派遣用工數(shù)量，使用的被派遣勞動者數(shù)量不得超過其用工總量的10%。

“除了輔助性工作崗位不容易清晰界定，用工單位有更多的解釋權(quán)之外，其他標準都很難繞過去，可以說，用工單位使用勞務(wù)派遣制度的空間已經(jīng)不大?！眾溆钫f，目前來說，勞務(wù)派遣不是快遞行業(yè)長久用工之計。

除了用工方式讓快遞小哥心里不踏實，不繳納社保，也讓每天飛馳在路上的他們?nèi)狈Π踩小＜Ы?jīng)理稱，他們會和所有的員工簽訂勞動合同，但沒有“四險”(指社會保險中的養(yǎng)老保險、醫(yī)療保險、工傷保險和失業(yè)保險)。

記者致電招聘圓通快遞員的北京鴻運廣通有限公司，相關(guān)工作人員表示，會和快遞員簽訂勞動合同，但“四險”的問題要見面之后再談，“電話里不要問太多”。

全國人大代表、快遞小哥柴閃閃在今年兩會上接受媒體采訪時也指出了快遞行業(yè)存在不繳納社保的事實：“非直營企業(yè)為快遞員購買的多是意外保險，一旦發(fā)生重大工傷事故，意外保險一次性賠付了事，快遞員得不到社會保險的有效保障。”

婁宇表示，我國的社會保險建立在勞動關(guān)系的基礎(chǔ)上，除了非全日制用工不強制參加職工社保外，其他都要按規(guī)定繳納。而非全日制用工則要求每天工作時長不超過4小時，每周工作不超過24小時，快遞行業(yè)的工作時間一般都會超過這個上限，繞開社保的可能性不大?！暗菍τ谟萌藛挝欢?，不繳社保，可以節(jié)約用工成本，對于勞動者而言可以多獲得一些收入。因此，用人單位不給勞動者參?；虿蛔泐~繳費的現(xiàn)象很普遍，尤其是勞動力密集型行業(yè)更加明顯。”

寇英杰告訴記者，補繳社保沒有時效限制，勞動者可隨時去勞動部門投訴，要求單位補繳。如果是社保部門通知單位補繳之后，單位仍然拒不執(zhí)行，將會承擔行政責任。

沒有加班費，動輒罰款數(shù)百元

沒有“五險一金”令快遞小哥倍感失落，長時間的勞作沒有加班費、動輒罰款數(shù)百元也讓他們有苦難言。

“送一個快遞不管大小1.5元，每天要送200來件，遇到購物節(jié)任務(wù)更重。從早上六七點鐘到晚上八九點鐘，就沒有停歇的時候。”劉明說，無論干到多晚，單位也從來沒有加班費一說。

北京申通快遞花鄉(xiāng)營業(yè)部的張經(jīng)理表示，他們的快遞員送一單的價格為1.3元，也是計件算錢?！皬脑缟掀唿c出發(fā)上班，什么時候派送完什么時候工作完成，大概在晚上八九點鐘。”

李亞娟認為，實行計件工資的用工單位，計件基本定額應(yīng)滿足八小時工作日以及八小時工作日內(nèi)計件工資達到平均工資的要求。實踐中一般認為，只有當80%以上的員工都能在法定工作時間內(nèi)完成的勞動定額才是合理的。

寇英杰律師表示，如果勞動者有打卡、考勤、簽到等相關(guān)記錄，能證明工作時間超過八個小時，請求支付加班費比較容易被支持，但這在快遞行業(yè)很難做到?！斑@并不是因為勞動者是計件工資而不被支持，而是缺乏證據(jù)。對于快遞員來說，舉證太難?！?

記者在調(diào)查中了解到，快遞員雖然工資不高，罰款卻不低。北京鴻運廣通有限公司與記者溝通的人員稱，快遞員如果遭遇服務(wù)類投訴，罰款500元起到5000元不等。其他類的投訴，一條罰款50元。在不少招聘快遞員的公司頁面下，不時能看到“掙的不如罰的多”的評論。

婁宇表示，法律對單位的處罰權(quán)其實做了限定，根據(jù)《工資支付暫行規(guī)定》的相關(guān)規(guī)定，因勞動者本人原因給用人單位造成經(jīng)濟損失的，用人單位可按照勞動合同的約定要求其賠償經(jīng)濟損失。經(jīng)濟損失的賠償，可從勞動者本人的工資中扣除。但每月扣除的部分不得超過勞動者當月工資的20%。若扣除后的剩余工資部分低于當?shù)卦伦畹凸べY標準，則按最低工資標準支付。