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【文/觀察者網(wǎng)專欄作者 袁嘉】

舒克、貝塔、皮皮魯、魯西西，這些陪伴很多“80后”和“90后”成長的名字，常年刊載于1985年創(chuàng)辦的《童話大王》，而2022年1月，發(fā)行量2億冊、36歲的《童話大王》即將?？?。

著名作家鄭淵潔表示，他希望用?？姆绞?，將其更多精力投入商標(biāo)維權(quán)，也是對自己諸多作品形象未經(jīng)授權(quán)注冊商標(biāo)、維權(quán)艱難的抗議，希望更多人和有關(guān)部門重視商標(biāo)領(lǐng)域的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)。

672個侵權(quán)商標(biāo)逼?？偘l(fā)行量2億冊影響了中國5代讀者已經(jīng)36歲的《童話大王》月刊。圖片來源：童話大王

此事一出，很多人支持鄭淵潔維權(quán)，他們認(rèn)為“剽竊文學(xué)作品中的原創(chuàng)內(nèi)容，與偷盜一樣可惡，應(yīng)該嚴(yán)懲”，“商標(biāo)維權(quán)是一件值得為之奮斗的事”。

需要說明的是，鄭淵潔所進(jìn)行的“維權(quán)”是對其作品名稱、角色名稱的保護(hù)，以其在先權(quán)益對他人已獲注冊的商標(biāo)進(jìn)行無效申請，屬于商標(biāo)授權(quán)確權(quán)的商標(biāo)爭議。

目前該類維權(quán)的難點主要在于，作品名稱、角色名稱的保護(hù)在我國的法律體系中尚沒有法定的權(quán)利來予以保護(hù)，且對于注冊時間較長的商標(biāo)已經(jīng)錯過了最佳的處理期。

先談?wù)勱P(guān)于作品名稱、角色名稱的保護(hù)問題。在美國的司法中，對角色形象的保護(hù)是通過判例形式確定為財產(chǎn)權(quán)利，即商品化權(quán)。

在世界知識產(chǎn)權(quán)組織《角色商品化報告》中對商品化權(quán)益也有所體現(xiàn)。在我國立法中未將其確定為一個明確、具體的權(quán)利，是以“在先權(quán)益”來概括。

《最高人民法院關(guān)于審理商標(biāo)授權(quán)確權(quán)行政案件若干問題的規(guī)定》第二十二條第二款規(guī)定：

“對于著作權(quán)保護(hù)期限內(nèi)的作品，如果作品名稱、作品中的角色名稱等具有較高知名度，將其作為商標(biāo)使用在相關(guān)商品上容易導(dǎo)致相關(guān)公眾誤認(rèn)為其經(jīng)過權(quán)利人的許可或者與權(quán)利人存在特定聯(lián)系，當(dāng)事人以此主張構(gòu)成在先權(quán)益的，人民法院予以支持?！?

在我國的司法實踐中，“007”、“功夫熊貓”等知名的電影名稱或角色的商品化權(quán)益在法院受到了保護(hù)，但該類權(quán)益的保護(hù)也僅限于在個案中進(jìn)行的界定，且保護(hù)的范圍一般也不可過于寬泛。

例如，在“冰雪奇緣”案中，法院認(rèn)為，“樹木、植物、活家禽”等商品，與目前商業(yè)環(huán)境下電影衍生品的覆蓋范圍差距較大，不易導(dǎo)致相關(guān)公眾誤認(rèn)為其經(jīng)過電影《冰雪奇緣》權(quán)利人的許可或者與權(quán)利人存在特定聯(lián)系，不會導(dǎo)致相關(guān)權(quán)利人基于其電影名稱本應(yīng)獲得的交易機會的減少，因而不會損害權(quán)利人的商品化權(quán)益。

在商標(biāo)作品方面，我們可以通過《商標(biāo)法》、《著作權(quán)法》或者《反不正當(dāng)競爭法》來完善這一點，但是學(xué)術(shù)界爭議還比較大，需要等更多的時間去研究和完善。

鄭淵潔認(rèn)為“一定要改變目前的商標(biāo)現(xiàn)狀，因為法律保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)，尊重勞動成果，也能更大地刺激作家的創(chuàng)作熱情”。

但對于商標(biāo)法來說，保護(hù)范圍過寬也會影響正常的商業(yè)活動，影響其他人再創(chuàng)造和再創(chuàng)新。知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的難點在于需要在權(quán)利人的保護(hù)和留足創(chuàng)新公共空間之間平衡。

還需要指出關(guān)于處理期限的問題。在鄭淵潔案件中，訴爭商標(biāo)已經(jīng)獲得注冊且使用時間長達(dá)近十年。

20年來，鄭淵潔“不是維權(quán)就是在維權(quán)的路上”，但真正成功的只有16個。他統(tǒng)計，每一次成功維權(quán)平均需要6年，聘請律師等費用約9萬元。

針對這種情況，對于相關(guān)的權(quán)利人來講，對于有較大商業(yè)價值或潛在商業(yè)價值的作品名稱、角色名稱、人物形象等，可以選擇盡早進(jìn)行商標(biāo)注冊，或者進(jìn)行防御性的注冊。

防御性的商標(biāo)注冊成本并不高，只是作家們往往沒有這個意識，也不舍得在知識產(chǎn)權(quán)申請和維權(quán)方面進(jìn)行足夠的投入。事前的申請做好了，維權(quán)的時候也就更容易。

即便是未及早進(jìn)行商標(biāo)注冊，在發(fā)現(xiàn)被別人搶注后，也應(yīng)盡早采用相應(yīng)的法律措施，如商標(biāo)異議、商標(biāo)無效等。

目前，知識產(chǎn)權(quán)類的案件還有一個難點，這類案件對原告律師的舉證和專業(yè)性要求確實很高，如果最終的賠償額不高，就會直接影響到代理費也不高，最終造成維權(quán)難的結(jié)果。

12月20日，鄭淵潔在微博上發(fā)表了對商標(biāo)管理的建議，筆者在此分析如下。

第一個，鄭淵潔建議“商標(biāo)維權(quán)成功后，所有維權(quán)費用由維權(quán)者承擔(dān)。改變侵權(quán)成本低、維權(quán)成本高的違反公平正義、不利于保護(hù)商標(biāo)領(lǐng)域知識產(chǎn)權(quán)的倒掛亂象?！?/strong>