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李天航:從“網(wǎng)絡(luò)安全審查”看中國網(wǎng)絡(luò)和數(shù)據(jù)治理的法律體系
最后更新: 2021-07-06 09:02:25觀察者網(wǎng):您剛才提到了平臺型企業(yè),這個名詞最近曝光度很高,那么平臺的概念和“關(guān)鍵基礎(chǔ)設(shè)施運營者”的概念,兩者之間有怎樣的關(guān)系?
李天航:平臺型企業(yè)不是一個法律概念,但是“關(guān)鍵信息基礎(chǔ)設(shè)施運營者”是一個法定概念。企業(yè)搭建平臺來為供求雙方提供服務(wù),比如滴滴、阿里、京東,都是典型的平臺型企業(yè)。
由于平臺型企業(yè)天然匯集大量數(shù)據(jù),從某種程度上看,一個平臺往往就能反映一個社會生態(tài)圈,能夠映射一個社會的部分運行情況,關(guān)乎社會公共利益和國家安全的一部分運行情況,也會在平臺上得以映射。同時,基本上所有平臺型企業(yè),都是通過互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)來實現(xiàn)經(jīng)營,所以他們的業(yè)務(wù)平臺網(wǎng)絡(luò)和系統(tǒng),就有可能是“關(guān)鍵信息基礎(chǔ)設(shè)施”。
運營“關(guān)鍵信息基礎(chǔ)設(shè)施”當(dāng)然會產(chǎn)生很多利益,這個我們先不講,從義務(wù)上來講,我國已經(jīng)建立了網(wǎng)絡(luò)安全等級保護制度,對于CIIO來說,在“等保”的基礎(chǔ)上,還要進行重點保護的話,比如在網(wǎng)絡(luò)建設(shè)的過程中,就要做到“三同步”,必須保證安全技術(shù)措施同步規(guī)劃、同步建設(shè)、同步使用。在網(wǎng)絡(luò)運營過程中,必須設(shè)置專門的安全管理負(fù)責(zé)人,要對負(fù)責(zé)人和關(guān)鍵崗位人員進行對比調(diào)查、定期培訓(xùn)、技能考核、簽訂安全和保密協(xié)議,對重要系統(tǒng)和數(shù)據(jù)庫進行容災(zāi)備份,等等。
這在我們將來出臺的《關(guān)鍵信息技術(shù)設(shè)施保護條例》肯定會更加細(xì)化具體。
還有最關(guān)鍵一點,就是數(shù)據(jù)出境。《網(wǎng)絡(luò)安全法》第37條規(guī)定,
關(guān)鍵信息基礎(chǔ)設(shè)施的運營者在中華人民共和國境內(nèi)運營中收集和產(chǎn)生的個人信息和重要數(shù)據(jù)應(yīng)當(dāng)在境內(nèi)存儲。因業(yè)務(wù)需要,確需向境外提供的,應(yīng)當(dāng)按照國家網(wǎng)信部門會同國務(wù)院有關(guān)部門制定的辦法進行安全評估;法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的,依照其規(guī)定。
也就是CIIO在中國境內(nèi)收集的個人信息和重要數(shù)據(jù)首先要做到本地存儲,數(shù)據(jù)要出境必須滿足因業(yè)務(wù)需要確需向境外提供,并且還要通過安全評估,如果通不過,就不能對外提供。
還有CIIO應(yīng)當(dāng)自行或者委托網(wǎng)絡(luò)安全服務(wù)機構(gòu)對它的網(wǎng)絡(luò)安全性和可能存在的風(fēng)險,每年至少進行一次評估,將評估報告報送相關(guān)部門。
觀察者網(wǎng):既然法律法規(guī)對CIIO的要求這么高,這種嚴(yán)格的管理和義務(wù)會不會成為一道門檻,限制后來者進入這個行業(yè)?
李天航:如果從法律意義上談到準(zhǔn)入或者門檻的話,一般是指行政許可,事前審批才能進入,但我們剛才談的其實不是批準(zhǔn)的問題,也不是政府設(shè)置門檻或許可,而是想進入的企業(yè)必須做到的合規(guī)義務(wù),做不到就要面臨處罰,可能還要面臨責(zé)令停業(yè)整頓。比如這一次,某平臺就被暫停了新用戶注冊,并且下架APP。
這不是政府審批許可,而是相關(guān)經(jīng)營者必須要自行符合的條件。
另一方面來說,你說的也有一定道理,從我們實際服務(wù)企業(yè)的經(jīng)驗來看,在新的業(yè)態(tài)和法律環(huán)境下,提前做好合規(guī)性,確實能夠為企業(yè)帶來競爭優(yōu)勢。
2021年6月29日,上海,實拍2021網(wǎng)絡(luò)安全博覽會。圖片來源:視覺中國
觀察者網(wǎng):我們剛剛談了這么多對CIIO的限制,那么從互聯(lián)網(wǎng)、大數(shù)據(jù)、人工智能技術(shù)的發(fā)展角度來說,技術(shù)的進步帶來的社會價值是顯而易見的,如何在技術(shù)發(fā)展、經(jīng)濟效益和安全合規(guī)之間做好平衡?
李天航:從社會學(xué)的角度來講,技術(shù)發(fā)展是一個不可逆的過程,是一個不可阻止的方向,技術(shù)發(fā)展對社會生活帶來大量的便利。
近代以來,技術(shù)的發(fā)展更多是通過經(jīng)濟利益的驅(qū)動來實現(xiàn)的,這個過程中確實會伴生一些負(fù)面影響,包括一些安全事件甚至技術(shù)被應(yīng)用于違法犯罪。這更多要通過法律法規(guī)中的一些禁止性規(guī)定來實現(xiàn)。我們要提前防范一些不利影響,就要通過法律規(guī)定對企業(yè)提前設(shè)定一些相關(guān)義務(wù),來強化企業(yè)的社會責(zé)任。
觀察者網(wǎng):某中國大型網(wǎng)約車平臺,到美國上市,它也把自己掌握的大量數(shù)據(jù)作為自身在資本市場講故事的一大優(yōu)勢,但是今天中國、歐洲和美國都非常強調(diào)數(shù)據(jù)治理問題,在跨法域經(jīng)營過程中,CIIO應(yīng)該怎樣做好合規(guī)工作?
李天航:第一,該網(wǎng)約車平臺目前還沒有跨法域經(jīng)營,它作為一家主要在中國經(jīng)營的企業(yè),所有數(shù)據(jù)首先是存儲在本地的,但是它在美國上市,也不可避免地會涉及到一些數(shù)據(jù)出境問題。因為美國證券市場對于上市公司有很高的信息披露要求,包括必須根據(jù)美國公認(rèn)會計原則編報其財務(wù)報表、必需根據(jù)美國證券法律規(guī)定,對公司重大信息及時披露等,這勢必涉及到一些該公司在中國境內(nèi)的經(jīng)營情況數(shù)據(jù),是否能夠出境的問題。這涉及《數(shù)據(jù)安全法》以及金融領(lǐng)域有關(guān)數(shù)據(jù)出境的交叉管理制度,企業(yè)必須要高度重視,并聘請專業(yè)的機構(gòu)協(xié)助處理。
第二,對于一些已經(jīng)“走出去”,實現(xiàn)跨法域經(jīng)營的中國公司來說,國際數(shù)據(jù)治理的大環(huán)境正在迅速變化,各個國家都在通過制定本國法律保護本國國民的個人信息、重要的數(shù)據(jù)等,尤其是在個人信息保護領(lǐng)域,類似歐盟制定的GDPR之類的法律法規(guī)正成為一種常態(tài)。如果這些企業(yè)采取的是一體化的網(wǎng)絡(luò)架構(gòu)和數(shù)據(jù)治理模式,如統(tǒng)一的數(shù)據(jù)中心,這就必然會面臨數(shù)據(jù)/個人信息所在國法律有關(guān)數(shù)據(jù)出境的約束,同時,在中國取得的數(shù)據(jù)如果存儲于中國以外的其他國家的數(shù)據(jù)中心,也必須符合中國《網(wǎng)絡(luò)安全法》、《數(shù)據(jù)安全法》等等關(guān)于數(shù)據(jù)出境的合規(guī)要求。
觀察者網(wǎng):全球化時代,數(shù)據(jù)流動和治理也是一個全球性的課題,中國目前在這方面處于怎樣的水平,前景怎樣?
李天航:首先,在國際數(shù)據(jù)治理層面上,目前還沒有做通過國際公法、國際公約、雙邊/多邊條約的方式,或者這個領(lǐng)域的全球組織或者國際化組織。更多都是通過各國國內(nèi)法的形式治理,在本國法律之下做出相應(yīng)的規(guī)定和約束。
在此基礎(chǔ)上,我們國家的立法起步時間上可能會晚于某些國家,但是一定程度上也具有后發(fā)優(yōu)勢。同時,我們也可以通過比較研究的方法,歐美國家怎么立法,我們可以根據(jù)自己的研究和實際情況借鑒。
在這方面,雖然中國立法起步比較晚,但是從一些規(guī)制性措施來看,我們國家的法律經(jīng)常有一個關(guān)鍵性的原則,就是對等原則,包括《數(shù)據(jù)安全法》也遵循這個原則,別的國家對我們采取什么限制性約束性的措施,中國也會做一個相應(yīng)對等的設(shè)置。另外,出于國家安全和個人信息保護的角度,我們也做了相應(yīng)的法律規(guī)定和約束。
所以,中國的相關(guān)立法水平其實并不會落后于其他國家。
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本文僅代表作者個人觀點。
- 責(zé)任編輯: 周遠(yuǎn)方 
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