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【文/觀察者網 周遠方】

國家市場監(jiān)管總局11月20日在官方網站公布一批處罰決定，涉案企業(yè)包括北京百度網訊科技有限公司、阿里巴巴（中國）網絡技術有限公司、騰訊控股有限公司、蘇寧易購集團等（詳見附件）：

市場監(jiān)管總局根據《中華人民共和國反壟斷法》，對43起未依法申報違法實施經營者集中案件立案調查。經查，上述案件均違反了《中華人民共和國反壟斷法》第二十一條，構成未依法申報違法實施經營者集中，評估認為不具有排除、限制競爭效果。近日，市場監(jiān)管總局根據《中華人民共和國反壟斷法》第四十八條、四十九條作出行政處罰決定，對涉案企業(yè)分別處以50萬元罰款。

隨著反壟斷執(zhí)法的深入推進，企業(yè)經營者集中申報意識不斷提高，主動梳理和報告以前未依法申報違法實施的經營者集中，并積極配合調查。本次公布的案件均為過去應當申報而未申報的交易，案件數量多、涉及企業(yè)廣泛、交易時間跨度較長。依法處理未依法申報案件，既能保障各類市場主體公平參與競爭，維護反壟斷法權威，不斷優(yōu)化公平、透明、可預期的競爭環(huán)境；又能有效督促企業(yè)提升合規(guī)意識和能力，推動企業(yè)和行業(yè)持續(xù)健康發(fā)展。

《中華人民共和國反壟斷法》第二十一條規(guī)定，經營者集中達到國務院規(guī)定的申報標準的，經營者應當事先向國務院反壟斷執(zhí)法機構申報，未申報的不得實施集中。

匯業(yè)律師事務所高級合伙人、反壟斷合規(guī)法律專家潘志成對觀察者網表示，對43家涉案企業(yè)均處50萬元罰款的行政處罰，是相對比較輕的處理。根據之前的《反壟斷法》規(guī)定，許多平臺經營企業(yè)是否需要集中申報，過去一段時間以來并不明確。尤其是一些涉及VIE架構的企業(yè)，通過目前最近一段時間的執(zhí)法實踐，已經明確需要申報，那么也就會涉及一批相關企業(yè)之前沒有依法申報的并購項目，出現很多未依法申報的案件，確實是應當按照《反壟斷法》處罰。

所謂“VIE架構”，即可變利益實體（Variable Interest Entities），是指海外企業(yè)通過特定協議，而非參股來實際控制簽約的國內企業(yè)。由于國內長期在互聯網行業(yè)的各主要領域存在對外資進入的規(guī)范，所以國內互聯網企業(yè)創(chuàng)始人為了海外融資和上市的便利，在海外避稅港成立外資企業(yè)，通過特定協議實際控制在國內注冊、符合國內互聯網行業(yè)相關市場領域準入條件的企業(yè)。

潘志成指出，這次的集中處罰有兩個契機，首先是國家反壟斷局正式成立，其次是《 反壟斷法（修正草案）》正在征求意見，可能即將出臺。根據《 反壟斷法（修正草案）》征求意見稿，對相關案件的處理將區(qū)分兩種情況，第一，如果構成排除限制競爭影響，未依法申報，會按照營業(yè)額10%以下的處罰；第二，如果不具有這種排除限制競爭影響，會在500萬元以內處罰。雖然目前還在征求意見，最終會怎樣立法還不確定，但可以肯定的是，處罰標準相對于之前的50萬元會有大幅提高。

潘志成認為，雖然在《 反壟斷法（修正草案）》正式頒布之后也不會溯及既往，但因為涉及的企業(yè)面比較廣，執(zhí)法部門可能希望在新規(guī)出臺之前將相關案件集中處理。

2021年11月15日，國務院任命甘霖為國家反壟斷局局長。甘霖曾力推反壟斷法修訂。她在在今年11月9日接受人民日報采訪時表示，現在中國經濟社會快速發(fā)展，全球的經濟環(huán)境也發(fā)生了變化，現行的反壟斷法當中的部分條款已經不能完全適應現在和將來的需要。

“我們委員會辦公室確定了四項（修法）原則：一是要從法治實踐經驗中提煉立法政策。二是既要符合中國國情，適應中國經濟發(fā)展階段和水平，同時也要合理的借鑒歐美發(fā)達國家成熟的做法和經驗。三是充分考慮反壟斷法不確定性的特點，在規(guī)范執(zhí)法機構自由裁量權的同時，保持法律的靈活性。四是重點要解決在執(zhí)法實踐中遇到的最迫切問題。”

甘霖介紹，2018年機構改革以來，市場監(jiān)督總局一直在推動加快修訂反壟斷法，制定《禁止壟斷協議暫行規(guī)定》等5部部門規(guī)章，發(fā)布《關于平臺經濟領域的反壟斷指南》等6部指南，兩次修訂反不正當競爭法，制定《規(guī)范促銷行為暫行規(guī)定》，進一步增強反壟斷反不正當競爭法律制度的針對性、科學性和可預期性。

2021年10月19日，《中華人民共和國反壟斷法（修正草案）》也在提請第十三屆全國人大常委會第三十一次會議進行初次審議。這是2020年初市場監(jiān)管總局就此前一稿反壟斷法修訂草案公開征求意見后，全國人大常委會又針對本次審議稿公開征求意見。

潘志成表示，鑒于上述背景，業(yè)界預期《反壟斷法》修訂可能會在近期完成。

附件：