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本文來(lái)自《檢察日?qǐng)?bào)》，文 |于瀟 崔曉麗。

不簽勞動(dòng)合同、沒(méi)有社保、工作時(shí)間長(zhǎng)、公司以罰代管、維權(quán)難，是快遞小哥在勞動(dòng)權(quán)益保障方面普遍面臨的困擾。

達(dá)成調(diào)解協(xié)議，留下身份證和銀行卡復(fù)印件。走出北京市朝陽(yáng)區(qū)法院的劉明(化名)告訴記者，他再也不想和快遞行業(yè)有任何牽扯了。

2016年，通過(guò)招聘，河南小伙劉明成了天天快遞全資子公司北京巨匯快遞有限公司(以下簡(jiǎn)稱“巨匯快遞公司”)的一名快遞員。原以為憑著勤勞的雙手，在計(jì)件算錢的崗位上，能夠多賺點(diǎn)錢養(yǎng)家。沒(méi)想到，快遞點(diǎn)“站長(zhǎng)”王明強(qiáng)(化名)卻將工資一拖再拖，后來(lái)索性消失不見(jiàn)了。

共青團(tuán)中央調(diào)研顯示，2018年快遞企業(yè)配送人員超過(guò)300萬(wàn)。“三通一達(dá)”(指申通、中通、圓通、韻達(dá))快速擴(kuò)張，陸續(xù)上市，獲得了漂亮的財(cái)報(bào)數(shù)據(jù)。然而，對(duì)于支撐整個(gè)快遞行業(yè)的快遞小哥而言，并不是同樣風(fēng)光。

記者調(diào)查發(fā)現(xiàn)，僅在北京的快遞行業(yè)中，不簽勞動(dòng)合同、不繳納“五險(xiǎn)一金”、公司以罰代管、快遞站點(diǎn)承包商攜款跑路等現(xiàn)象屢有發(fā)生?？爝f小哥的合法權(quán)益一再被侵犯。

難以確認(rèn)的勞動(dòng)關(guān)系

3月19日，和劉明一起同意以調(diào)解結(jié)案的，還有溫珠、徐飛揚(yáng)、王明浩(均為化名)三人。和劉明一樣，他們也是王明強(qiáng)招來(lái)的員工，同樣被拖欠工資，只是職位不同。溫珠是客服，徐飛揚(yáng)和王明浩是后勤，偶爾也配送快件。他們四人曾到北京市朝陽(yáng)區(qū)勞動(dòng)人事?tīng)?zhēng)議仲裁委員會(huì)維護(hù)權(quán)益，巨匯快遞公司不滿仲裁機(jī)構(gòu)作出的雙方存在勞動(dòng)關(guān)系的結(jié)果，將四人告上了法庭。

巨匯快遞公司代理律師表示，王明強(qiáng)不是該公司的員工，他與公司簽訂的是承包合同，雙方是承包者與被承包者的關(guān)系，并約定王明強(qiáng)聘用的員工與其形成用工關(guān)系，如因此發(fā)生任何用工爭(zhēng)議，由王明強(qiáng)承擔(dān)全部責(zé)任。

“勞動(dòng)裁定書(shū)的內(nèi)容顯示，劉明等人承認(rèn)，無(wú)論是招聘還是提出離職，對(duì)接的都是王明強(qiáng)。工資也是由王明強(qiáng)通過(guò)微信、支付寶等形式發(fā)放，這和我們公司用銀行卡發(fā)放工資的方式是不一樣的?！贝砺蓭熯€認(rèn)為，當(dāng)事人自己沒(méi)有盡到審慎義務(wù)，因此造成的經(jīng)濟(jì)損失不應(yīng)該由不知情的快遞公司承擔(dān)。

劉明等四人一致認(rèn)為，招聘廣告上顯示的是天天快遞招人，而非承包商個(gè)人招人。“每次王明強(qiáng)給員工開(kāi)會(huì)，都說(shuō)是去‘總公司’要錢，錢拿到之后才能發(fā)工資。我們一直以為他是天天快遞安排到快遞點(diǎn)的站長(zhǎng)。如果我們不是天天快遞的員工，為什么可以在該快遞搶單后臺(tái)里搶單？”王明浩告訴記者，自從他離職要求勞動(dòng)仲裁以后，公司已經(jīng)將他的搶單后臺(tái)賬號(hào)注銷。

“如果快遞公司埋怨我們?nèi)肼殯](méi)有盡到審慎的義務(wù)，沒(méi)有對(duì)王明強(qiáng)的身份好好核查，那作為一家公司，為什么不能監(jiān)督好王明強(qiáng)呢？”徐飛揚(yáng)在法庭上這樣質(zhì)問(wèn)。

轉(zhuǎn)移成本和風(fēng)險(xiǎn)的加盟制

記者了解到，加盟制是快遞企業(yè)迅速發(fā)展壯大的重要模式。在業(yè)內(nèi)看來(lái)，加盟模式相對(duì)而言更加輕資本，企業(yè)可以憑借成本低的優(yōu)勢(shì)迅速將網(wǎng)點(diǎn)鋪開(kāi)，實(shí)現(xiàn)快速擴(kuò)張。

北京申通快遞服務(wù)有限公司朝陽(yáng)第一營(yíng)業(yè)部負(fù)責(zé)人姬經(jīng)理稱，上海申通快遞總公司現(xiàn)在采用的是勞務(wù)外包形式，80%的人都不會(huì)和總公司簽訂勞動(dòng)合同，目前北京的申通分公司大約有100家，只是掛靠了申通的名字，都是公司自己招聘員工，核算盈利情況。“不光申通是這樣，圓通、中通、韻達(dá)都是這樣的模式。”

西北工業(yè)大學(xué)法學(xué)系副教授李亞娟認(rèn)為，從市場(chǎng)主體的自由經(jīng)營(yíng)權(quán)角度來(lái)看，只要不違背國(guó)家法律規(guī)定，經(jīng)營(yíng)者對(duì)經(jīng)營(yíng)方式的創(chuàng)新都會(huì)得到法律和社會(huì)的認(rèn)可?？爝f業(yè)采用加盟、承包的方式，實(shí)現(xiàn)了行業(yè)的快速擴(kuò)張，也適應(yīng)了目前電子商務(wù)蓬勃發(fā)展的形勢(shì)。但企業(yè)總部需要對(duì)加盟商、承包商進(jìn)行嚴(yán)格把關(guān)。比如說(shuō)，個(gè)人作為自然人，是不具備用工主體資格的，不能與勞動(dòng)者簽訂勞動(dòng)合同。

那么，如果沒(méi)有簽訂勞動(dòng)合同的話，如何確定雙方構(gòu)成勞動(dòng)關(guān)系呢？

北京市中銀律師事務(wù)所律師寇英杰告訴記者，在快遞經(jīng)營(yíng)者有營(yíng)業(yè)執(zhí)照、快遞員符合勞動(dòng)者身份的前提下，如果能證明快遞員按要求送件，快遞經(jīng)營(yíng)者持續(xù)穩(wěn)定地支付勞動(dòng)工資，即使不簽訂勞動(dòng)合同，也可以認(rèn)為二者構(gòu)成勞動(dòng)關(guān)系。

事實(shí)上，按照勞動(dòng)法的規(guī)定，員工入職一個(gè)月之內(nèi)，企業(yè)需要和其簽訂勞動(dòng)合同，否則員工在一年內(nèi)可以主張未簽訂勞動(dòng)合同的雙倍工資。如果公司超過(guò)一年沒(méi)有和勞動(dòng)者簽訂勞動(dòng)合同，員工還繼續(xù)在這個(gè)單位工作，此時(shí)就自動(dòng)視為達(dá)成無(wú)固定期限的勞動(dòng)合同。

消失了的“五險(xiǎn)一金”

記者在招聘網(wǎng)站上注意到，通過(guò)勞務(wù)派遣的形式招聘快遞員是一種常見(jiàn)的方式。即由勞務(wù)派遣機(jī)構(gòu)與派遣勞工訂立勞動(dòng)合同，把勞動(dòng)者派向某家快遞企業(yè)從事快件派送業(yè)務(wù)，再由快遞企業(yè)向派遣機(jī)構(gòu)支付一筆服務(wù)費(fèi)用的用工形式。

在中國(guó)政法大學(xué)社會(huì)法研究所所長(zhǎng)婁宇看來(lái)，快遞行業(yè)使用勞務(wù)派遣工，目的是節(jié)約人力成本，但是勞務(wù)派遣制度會(huì)對(duì)勞動(dòng)者權(quán)益造成很多不利的影響。按照人力資源和社會(huì)保障部制定的《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》，用工單位只能在臨時(shí)性、輔助性或者替代性的工作崗位上使用被派遣勞動(dòng)者。

婁宇解釋說(shuō)，臨時(shí)性工作崗位是指存續(xù)時(shí)間不超過(guò)6個(gè)月的崗位；輔助性工作崗位是指為主營(yíng)業(yè)務(wù)崗位提供服務(wù)的非主營(yíng)業(yè)務(wù)崗位；替代性工作崗位是指用工單位的勞動(dòng)者因脫產(chǎn)學(xué)習(xí)、休假等原因無(wú)法工作的一定期間內(nèi)，可以由其他勞動(dòng)者替代工作的崗位。同時(shí)，用工單位應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格控制勞務(wù)派遣用工數(shù)量，使用的被派遣勞動(dòng)者數(shù)量不得超過(guò)其用工總量的10%。

“除了輔助性工作崗位不容易清晰界定，用工單位有更多的解釋權(quán)之外，其他標(biāo)準(zhǔn)都很難繞過(guò)去，可以說(shuō)，用工單位使用勞務(wù)派遣制度的空間已經(jīng)不大?！眾溆钫f(shuō)，目前來(lái)說(shuō)，勞務(wù)派遣不是快遞行業(yè)長(zhǎng)久用工之計(jì)。

除了用工方式讓快遞小哥心里不踏實(shí)，不繳納社保，也讓每天飛馳在路上的他們?nèi)狈Π踩?。姬?jīng)理稱，他們會(huì)和所有的員工簽訂勞動(dòng)合同，但沒(méi)有“四險(xiǎn)”(指社會(huì)保險(xiǎn)中的養(yǎng)老保險(xiǎn)、醫(yī)療保險(xiǎn)、工傷保險(xiǎn)和失業(yè)保險(xiǎn))。

記者致電招聘圓通快遞員的北京鴻運(yùn)廣通有限公司，相關(guān)工作人員表示，會(huì)和快遞員簽訂勞動(dòng)合同，但“四險(xiǎn)”的問(wèn)題要見(jiàn)面之后再談，“電話里不要問(wèn)太多”。

全國(guó)人大代表、快遞小哥柴閃閃在今年兩會(huì)上接受媒體采訪時(shí)也指出了快遞行業(yè)存在不繳納社保的事實(shí)：“非直營(yíng)企業(yè)為快遞員購(gòu)買的多是意外保險(xiǎn)，一旦發(fā)生重大工傷事故，意外保險(xiǎn)一次性賠付了事，快遞員得不到社會(huì)保險(xiǎn)的有效保障?！?

婁宇表示，我國(guó)的社會(huì)保險(xiǎn)建立在勞動(dòng)關(guān)系的基礎(chǔ)上，除了非全日制用工不強(qiáng)制參加職工社保外，其他都要按規(guī)定繳納。而非全日制用工則要求每天工作時(shí)長(zhǎng)不超過(guò)4小時(shí)，每周工作不超過(guò)24小時(shí)，快遞行業(yè)的工作時(shí)間一般都會(huì)超過(guò)這個(gè)上限，繞開(kāi)社保的可能性不大?！暗菍?duì)于用人單位而言，不繳社保，可以節(jié)約用工成本，對(duì)于勞動(dòng)者而言可以多獲得一些收入。因此，用人單位不給勞動(dòng)者參?；虿蛔泐~繳費(fèi)的現(xiàn)象很普遍，尤其是勞動(dòng)力密集型行業(yè)更加明顯?！?

寇英杰告訴記者，補(bǔ)繳社保沒(méi)有時(shí)效限制，勞動(dòng)者可隨時(shí)去勞動(dòng)部門(mén)投訴，要求單位補(bǔ)繳。如果是社保部門(mén)通知單位補(bǔ)繳之后，單位仍然拒不執(zhí)行，將會(huì)承擔(dān)行政責(zé)任。

沒(méi)有加班費(fèi)，動(dòng)輒罰款數(shù)百元

沒(méi)有“五險(xiǎn)一金”令快遞小哥倍感失落，長(zhǎng)時(shí)間的勞作沒(méi)有加班費(fèi)、動(dòng)輒罰款數(shù)百元也讓他們有苦難言。

“送一個(gè)快遞不管大小1.5元，每天要送200來(lái)件，遇到購(gòu)物節(jié)任務(wù)更重。從早上六七點(diǎn)鐘到晚上八九點(diǎn)鐘，就沒(méi)有停歇的時(shí)候?！眲⒚髡f(shuō)，無(wú)論干到多晚，單位也從來(lái)沒(méi)有加班費(fèi)一說(shuō)。

北京申通快遞花鄉(xiāng)營(yíng)業(yè)部的張經(jīng)理表示，他們的快遞員送一單的價(jià)格為1.3元，也是計(jì)件算錢?！皬脑缟掀唿c(diǎn)出發(fā)上班，什么時(shí)候派送完什么時(shí)候工作完成，大概在晚上八九點(diǎn)鐘?！?

李亞娟認(rèn)為，實(shí)行計(jì)件工資的用工單位，計(jì)件基本定額應(yīng)滿足八小時(shí)工作日以及八小時(shí)工作日內(nèi)計(jì)件工資達(dá)到平均工資的要求。實(shí)踐中一般認(rèn)為，只有當(dāng)80%以上的員工都能在法定工作時(shí)間內(nèi)完成的勞動(dòng)定額才是合理的。

寇英杰律師表示，如果勞動(dòng)者有打卡、考勤、簽到等相關(guān)記錄，能證明工作時(shí)間超過(guò)八個(gè)小時(shí)，請(qǐng)求支付加班費(fèi)比較容易被支持，但這在快遞行業(yè)很難做到。“這并不是因?yàn)閯趧?dòng)者是計(jì)件工資而不被支持，而是缺乏證據(jù)。對(duì)于快遞員來(lái)說(shuō)，舉證太難?！?

記者在調(diào)查中了解到，快遞員雖然工資不高，罰款卻不低。北京鴻運(yùn)廣通有限公司與記者溝通的人員稱，快遞員如果遭遇服務(wù)類投訴，罰款500元起到5000元不等。其他類的投訴，一條罰款50元。在不少招聘快遞員的公司頁(yè)面下，不時(shí)能看到“掙的不如罰的多”的評(píng)論。

婁宇表示，法律對(duì)單位的處罰權(quán)其實(shí)做了限定，根據(jù)《工資支付暫行規(guī)定》的相關(guān)規(guī)定，因勞動(dòng)者本人原因給用人單位造成經(jīng)濟(jì)損失的，用人單位可按照勞動(dòng)合同的約定要求其賠償經(jīng)濟(jì)損失。經(jīng)濟(jì)損失的賠償，可從勞動(dòng)者本人的工資中扣除。但每月扣除的部分不得超過(guò)勞動(dòng)者當(dāng)月工資的20%。若扣除后的剩余工資部分低于當(dāng)?shù)卦伦畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)，則按最低工資標(biāo)準(zhǔn)支付。