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強(qiáng)世功:告別國(guó)家法一元論——秋菊的困惑與大國(guó)法治道路
關(guān)鍵字: 法律多元主義法律一元主義大國(guó)法治區(qū)域多樣性本文注釋
(1) 蘇力:《秋菊的困惑與三杠爺?shù)谋瘎 罚d蘇力著:《法治及其本土資源》,北京:中國(guó)政法大學(xué)出版社,2004年。
(2) 關(guān)于對(duì)“國(guó)家與社會(huì)”這個(gè)理論范式的討論,參見(jiàn)強(qiáng)世功著:《法制與治理:國(guó)家轉(zhuǎn)型中的法律》,北京:中國(guó)政法大學(xué)出版社,2003年。
(3) 趙曉力:《要命的地方:〈秋菊打官司〉再解讀》,載《北大法律評(píng)論》,第6卷第二輯,北京:法律出版社,2005年。
(4) 梁治平著:《法律的文化解釋》,北京:生活·讀書(shū)·新知三聯(lián)書(shū)店,1994年。
(5) 趙曉力:《祥林嫂的問(wèn)題:答曾亦曾夫子》,載吳飛(編):《神圣的家:在中西文明的比較視野下》,北京:宗教文化出版社,2014年。
(6) 鄭戈著:《法律與現(xiàn)代人的命運(yùn) : 馬克斯·韋伯法律思想研究導(dǎo)論》,北京:法律出版社,2006年。
(7) 〔德〕馬克斯·韋伯著:《法律社會(huì)學(xué)》,康樂(lè)、簡(jiǎn)惠美譯,桂林:廣西師范大學(xué)出版社,2016年。
(8) 參見(jiàn)強(qiáng)世功:“中國(guó)法律社會(huì)學(xué)的困境和出路”,《文化縱橫》,2013年第10期。
(9) 蘇力著:《法治及其本土資源》,北京:中國(guó)政法大學(xué)出版社,2004年。
(10) 關(guān)于“詞”與“物”的區(qū)分來(lái)源于???,參見(jiàn):〔法〕米歇爾·??轮骸对~與物》,莫偉民譯,上海:上海三聯(lián)書(shū)店,2001年。蘇力非常嫻熟地運(yùn)用這個(gè)理論來(lái)分析中國(guó)法治建設(shè)中面臨的問(wèn)題。相關(guān)討論參見(jiàn)蘇力著:《法治及其本土資源》。
(11) 蘇力著:《道路通向城市:轉(zhuǎn)型中國(guó)的法治》,北京:法律出版社,2004年。
(12) 關(guān)于現(xiàn)代法治作為一種治理技術(shù)的討論,參見(jiàn)蘇力著:《送法下鄉(xiāng)》,北京:中國(guó)政法大學(xué)出版社,2000年。趙曉力:《通過(guò)法院的治理:80年代以來(lái)中國(guó)基層法院對(duì)農(nóng)村承包合同的處理》,載《中國(guó)社會(huì)科學(xué)》,2000年4月第2期;強(qiáng)世功著:《法治與治理》,北京:中國(guó)政法大學(xué)出版社,2003年;強(qiáng)世功著:《懲罰與法治》,北京:法律出版社,2013年。
(13) 參見(jiàn)〔美〕佩里·安德森著:《絕對(duì)主義國(guó)家的譜系》,劉北成、龔曉莊譯,上海:上海人民出版社,2001年。于明著:《司法治國(guó):英國(guó)法庭的政治史(1154 – 1701)》,北京:法律出版社,2015年。
(14) 參見(jiàn)〔美〕米爾伊安·R.達(dá)瑪什卡著:《司法與國(guó)家權(quán)力的多個(gè)面孔》,鄭戈譯,北京中國(guó)政法大學(xué)出版社,2004年。
(15) 參見(jiàn)〔法〕孟德斯鳩著:《論法的精神》,張雁深譯,北京:商務(wù)印書(shū)館,1994年?!裁馈碀h密爾頓等著:《聯(lián)邦黨人文集》,程逢如等譯,北京:商務(wù)印書(shū)館,2009年。
(16) 參見(jiàn)〔德〕卡爾·施米特著:《大地的法》,劉毅、張陳果譯,上海:華東師范大學(xué)出版社,2017年。
(17) 參見(jiàn)〔美〕羅納德·德沃金著:《法律帝國(guó)》,李常青譯,北京:中國(guó)大百科全書(shū)出版社,1996年。
(18) 對(duì)“人大釋法”的政治功能和法律技藝的討論,參見(jiàn)強(qiáng)世功:《文本、結(jié)構(gòu)與立法原意:人大釋法的技藝》,載《中國(guó)社會(huì)科學(xué)》,2007年,第4期;強(qiáng)世功:《司法主權(quán)之爭(zhēng)》,載《清華法學(xué)》,2009年,第5期。
(19) 關(guān)于“大國(guó)法治”的論述,參見(jiàn)徐顯明:《走向大國(guó)的中國(guó)法治》,載《法制日?qǐng)?bào)》,2012年3月7日。蘇力在其最新著作《大國(guó)憲制》中,也忽略了法律多元主義這個(gè)主題。
(20) 關(guān)于清帝國(guó)與法律多元主義的討論,參見(jiàn)汪暉著:《現(xiàn)代中國(guó)思想的興起》,下卷,第一部“帝國(guó)與國(guó)家”,北京:生活·讀書(shū)·新知三聯(lián)書(shū)店,2008年。張世明著:《法律、資源與時(shí)空建構(gòu):1644–1945年的中國(guó)》,廣州:廣東人民出版社,2012年。
(21) 蘇力著:《也許正在發(fā)生:轉(zhuǎn)型中國(guó)的法學(xué)》,北京:法律出版社,2014年。
(22) 參見(jiàn)強(qiáng)世功:《“法治中國(guó)”的道路選擇:從法律帝國(guó)到法律多元主義共和國(guó)》,載《文化縱橫》,2014年第4期。強(qiáng)世功:《黨章與憲法:多元一體法治共和國(guó)的建構(gòu)》,載《文化縱橫》,2015年第4期。
(23) 關(guān)于多元現(xiàn)代性的論述,參見(jiàn)〔德〕多明尼克·薩赫森邁爾等編著:《多元現(xiàn)代性的反思:歐洲、中國(guó)及其他的闡釋》,郭少棠、王為理譯,北京:商務(wù)印書(shū)館,2017年。
(24) 關(guān)于這個(gè)問(wèn)題的討論,參見(jiàn)強(qiáng)世功:《違憲審查制度的第三條道路——中國(guó)憲制的建構(gòu)與完善》,載《文化縱橫》,2016年第1期。
(25) 參見(jiàn)〔英〕托馬斯·霍布斯著:《利維坦》,黎思復(fù),黎廷弼譯,北京:商務(wù)印書(shū)館,2009年。
(26) 參見(jiàn)〔法〕盧梭著:《社會(huì)契約論》,何兆武譯,北京:商務(wù)印書(shū)館,1997年。
(27) 有關(guān)學(xué)術(shù)規(guī)范與學(xué)術(shù)共同體的建構(gòu),參見(jiàn)鄧正來(lái)著:《研究與反思:中國(guó)社會(huì)科學(xué)自主性的思考》(增訂版),北京:中國(guó)政法大學(xué)出版社,2004年。有關(guān)“言論自由”與“學(xué)術(shù)自由”的區(qū)分,參見(jiàn)〔美〕羅伯特·波斯特著:《民主、專(zhuān)業(yè)知識(shí)與學(xué)術(shù)自由:現(xiàn)代國(guó)家的第一修正案理論》,左亦魯譯,北京:中國(guó)政法大學(xué)出版社,2014年。
(28) legalism可以理解為“律法主義”,也可以理解為“法制論”,或者也可以理解為“法家”。這個(gè)詞的核心含義就是強(qiáng)調(diào)沒(méi)有超越于法律之上的道德,道德要服務(wù)法律,或者服務(wù)于法律設(shè)定的標(biāo)準(zhǔn),“以法為教,以吏為師”。這實(shí)際上是現(xiàn)代西方法律的基本特征,西方文獻(xiàn)中關(guān)于這個(gè)問(wèn)題的討論,參見(jiàn)〔美〕施克萊著:《守法主義:法、道德和政治審判》,彭亞楠譯,北京:中國(guó)政法大學(xué)出版社,2005年。亦參見(jiàn)強(qiáng)世功著:《法律的現(xiàn)代性劇場(chǎng):哈特與富勒論戰(zhàn)》,北京:法律出版社,2006年。正因?yàn)槿绱耍袊?guó)古代的法家往往被看作是潛藏著現(xiàn)代性思想,與西方現(xiàn)代國(guó)家建構(gòu)和法治思想相吻合,而儒家和道家思想往往被看作是反現(xiàn)代的。參見(jiàn)〔德〕韋伯著:《儒教與道教》,王容芬譯,北京:中央編譯出版社,2012年?!裁馈掣I街骸墩沃刃虻钠鹪础?,第一卷,毛俊杰譯,桂林:廣西師范大學(xué)出版社,2012年。
(29) 關(guān)于這種法律多元局面的描述,參見(jiàn)〔德〕韋伯《法律社會(huì)學(xué)》;〔美〕伯爾曼著:《法律與革命:西方法律傳統(tǒng)的形成》, 賀衛(wèi)方等譯,北京:中國(guó)大百科全書(shū)出版社,1993年。葉士朋著:《歐洲法學(xué)史導(dǎo)論》,呂平義,蘇健譯,北京:中國(guó)政法大學(xué)出版社,1998年。
(30) 關(guān)于這種法律多元主義理論的論述,參見(jiàn)千葉正士著:《法律多元》,強(qiáng)世功等譯,北京:中國(guó)政法大學(xué)出版社,1997年;Sally Engle Mer, Legal Pluralism,Law & Society Review, Vol. 22, No. 5 (1988), pp. 869 – 896.
(31) 〔法〕孟德斯鳩著:《論法的精神》,張雁深譯,北京:商務(wù)印書(shū)館,1982年,第一卷第一章第一節(jié),第1頁(yè)。
(32) 在蘇力討論“秋菊的困惑”之后,法學(xué)界圍繞《秋菊打官司》這部電影展開(kāi)了持續(xù)的討論,已經(jīng)產(chǎn)生了一大批研究文獻(xiàn)。有關(guān)的經(jīng)典文獻(xiàn),參見(jiàn)陳頎、強(qiáng)世功主編:《秋菊的困惑:“法律與文學(xué)”在中國(guó)》,北京:生活·讀書(shū)·新知三聯(lián)書(shū)店,2019年(即出)。
(原載《東方學(xué)刊》第二期)
- 原標(biāo)題:告別國(guó)家法一元論:秋菊的困惑與大國(guó)法治道路 本文僅代表作者個(gè)人觀點(diǎn)。
- 責(zé)任編輯:武守哲
- 最后更新: 2018-12-31 16:43:02
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